企业与员工签署《竞业禁止协议》与保护商业秘密的关系
唐青林
竞业禁止是指对特定营业具有特定关系的特定人的行为予以禁止的制度。其特点是被禁止的主体限于特定人；该特定人必须与该特定营业具有特定的法律关系，如雇佣关系等。
一.以竞业禁止法律效力的来源作为划分标准，竞业禁止可以分为法定竞业禁和约定竞业禁止。
（一）法定竞业禁止。如《公司法》第一百四十九条规定，董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。
（二）约定竞业禁止。如国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见（1997）》单位可以在劳动聘用合同、知识产权权利归属协议或者技术保密协议中，与对本单位技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其他相关人员协商，约定竞业限制条款，约定有关人员在离开单位后一定期限内不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系或者其他利害关系的其他单位内任职，或者自己生产、经营与原单位有竞争关系的同类产品或业务。在此我们主要讨论约定竞业禁止（后简称为竞业禁止）。
二．签署《敬业禁止协议》具有重要意义
签署《竞业禁止协议》作为企业保护商业秘密的主要事前防范手段之一，它是从约束与该经营有特定关系的特定人利用原单位的商业秘密自谋福祉或为他人谋福祉的行为来保护商业秘密，具有积极的意义。
首先，签署竞业禁止协议最直接的意义就是有利于保护企业的商业秘密，这也是签署该类协议最原始的目的。竞业禁止协议是随着企业保密意识的提高而出现的一种保密手段，它主要是通过约定有关人员在离开单位后一定期限内不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系或者其他利害关系的其他单位内任职，或者自己生产、经营与原单位有竞争关系的同类产品或业务，来保护企业的商业秘密。从历年实践来看，签署竞业禁止协议在保护企业商业秘密的领域取得了可观的成效。
其次，有助于提高企业的市场竞争力，实现企业收益最大化。这是由保护商业秘密衍生出来的价值，而签署《竞业禁止协议》有助于保护企业的商业秘密不被非法公开。
再次，发生商业秘密侵权纠纷时，签署的竞业禁止协议还可以作为证据使用，有力的抨击违法行为，保障受害方的合法权益。在庭审中，受害方可以向法庭提交其签署的竞业禁止协议文本，保障受害方的合法权益。
但是，竞业禁止协议就好像一个天平，天平的左边放着劳动者的劳动权和择业自由权，右边放着企业商业秘密的保护。当天平往左边倾斜时，将不利于保护企业的商业秘密；反之，当天平往右边倾斜时，企业利用其强势地位迫使劳动者签订不合理的竞业禁止协议又会损害劳动者的合法权益。
为了尽量避免《竞业禁止协议》产生消极影响，法律主要从以下几个方面予以规范：（1）竞业禁止的企业范围不应太广，必须是确实与原单位属同类企业且具有竞争关系的企业；否则将影响劳动者的择业只有。（2）竞业禁止的期限不应太长，《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知（1996）》、国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见（1997）》、《深圳经济特区企业技术秘密保护条例（1995）》都有规定竞业禁止的期限不宜超过三年；（3）竞业禁止限制的对象是企业中掌握了商业秘密的重要人员，如国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见（1997）》规定单位可以与对本单位技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其他相关人员签订竞业禁止协议。而不能限制范围任意拉宽至企业全体员工；（4）企业必须支付合理的竞业禁止补偿费。《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知（1996）》中规定企业可以与员工约定竞业禁止，但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。
三．不支付经济补偿的竞业禁止协议无效
竞业禁止是规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内（不超过三年），不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，主要限制的是劳动者的择业自由权。劳动者无法利用自己所学的专业知识谋取生活，这就不可避免会影响到劳动者的正常收入。因此，为了平衡协议双方当事人的利益，我国法律明文规定，企业为保护商业秘密要求员工签订竞业禁止协议的，应当给予员工适当的经济补偿。否则，该竞业禁止协议无效，员工离职后可以到任何单位任职。
《劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知（1996）》用人单位可以规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内（不超过三年），不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。
一些地方法律类文件也明文规定要求员工签署竞业禁止协议的企业应当支付适当的经济补偿。例如：天津市劳动和社会保障局关于保守商业秘密协议、支付违约金和就业补助金等有关劳动合同问题的通知（津劳办[2005]257号）规定，用人单位可以规定掌握商业秘密的劳动者在终止或解除劳动合同的一定期限内（不超过三年），不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用人单位应当给予该劳动者一定数额的经济补偿金。用人单位不向劳动者支付经济补偿金的，竞业禁止条款无效。《广东省技术秘密保护条例》第十三条规定，单位可以与知悉技术秘密的有关人员签订竞业限制协议。在竞业限制期间，单位应当向被竞业限制人员支付一定的竞业限制补偿费。
我国法律仅仅强制规定要求员工签订竞业禁止协议的企业应当向员工支付经济补偿，对于经济补偿的标准和数额没有具体的规定。天津市劳动和社会保障局关于保守商业秘密协议、支付违约金和就业补助金等有关劳动合同问题的通知（津劳办[2005]257号）中有相关规定。劳动者被竞业禁止期间，用人单位应支付的经济补偿金的标准为：用人单位必须按不低于劳动者在职期间工资标准的二分之一向劳动者支付经济补偿金，但月补偿标准不得低于天津市最低工资水平，支付方式由双方协商确定。但该文件法律效力太低，仅仅对该地方产生效力。这是我国立法的一个缺陷。相信随着《商业秘密保护法》的出台，这些细节将会更加完善。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
河北省地方立法条例
河北省人大常委会
河北省地方立法条例
河北省人民代表大会常务委员会
（河北省第九届人民代表大会第四次会议于2001年1月14日通过）
目录
第一章 总则
第二章 立法权限
第三章 立法准备
第四章 制定地方性法规程序
第一节 省人民代表大会制定地方性法规程序
第二节 省人民代表大会常务委员会制定地方性法规程序
第五章 批准地方性法规、自治条例和单行条例程序
第一节 批准较大的市的地方性法规程序
第二节 批准自治县的自治条例和单行条例程序
第六章 地方性法规、自治条例和单行条例的解释及询问的答复
第七章 其他规定
第八章 附则
第一章 总则
第一条 为了规范本省地方立法活动，健全立法制度，提高立法质量，推进依法治省，根据中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法，依照中华人民共和国立法法（以下简称立法法）的有关规定，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本省地方性法规、自治条例和单行条例的制定、修改、废止和解释，适用本条例。
省人民政府和较大的市的人民政府规章的制定、修改和废止，依照立法法、有关行政法规和本条例的有关规定执行。
本条例所称较大的市是指省人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市。
第三条 本省立法应当遵循立法法规定的基本原则。
本省立法应当根据本行政区域的具体情况和实际需要，针对立法所要解决的实际问题作出规定。
本省立法应当从国家整体利益出发，避免或者克服地方和部门利益倾向。
第二章 立法权限
第四条 地方性法规可以就立法法第六十四条规定的事项作出规定。
第五条 下列事项需要制定地方性法规的，应当由省人民代表大会通过：
（一）本行政区域内特别重大的事项；
（二）属于人民代表大会职权范围内的事项；
（三）需要由人民代表大会规定的其他事项。
第六条 下列事项需要制定地方性法规的，应当由省人民代表大会常务委员会通过：
（一）除应当由人民代表大会制定地方性法规以外的事项；
（二）人民代表大会授权常务委员会的事项；
（三）在人民代表大会闭会期间，需要对人民代表大会通过的法规进行部分补充和修改的事项，但所作出的补充和修改不得同该法规的基本原则相抵触。
第七条 较大的市的人民代表大会及其常务委员会和自治县人民代表大会，分别按照立法法第六十三条第二款和第六十六条的规定行使立法权。
第三章 立法准备
第八条 省人民代表大会常务委员会每届任期的第一年制订本届五年立法规划；每年的第四季度拟订下一年度的立法计划草案。
制定立法规划、计划，应当根据本省经济和社会发展的实际需要，将急需用法规规范和调整的事项作为重点立法项目，优先列入。
省五年立法规划和年度立法计划经省人民代表大会常务委员会主任会议研究，经常务委员会会议讨论同意后，印发各有关机关和部门执行。
较大的市和自治县的立法规划、计划纳入省立法规划、计划。
第九条 国家机关、政党、人民团体、社会组织和公民，可以向省人民代表大会常务委员会提出本省的立法建议项目。
第十条 省人民代表大会常务委员会法制工作委员会，对提出的立法建议项目，应当会同常务委员会各有关工作机构、省人民政府法制机构以及其他有关机关和组织进行研究，提出省人民代表大会常务委员会的立法规划建议草案，经多方征求意见和论证后报常务委员会主任会议讨论。
第十一条 根据省的立法规划，有立法项目的机关和组织，应当在每年的10月15日前将下一年度计划制定的地方性法规初稿分别报送下列工作机构初步筛选、汇总，同时抄送省人民代表大会常务委员会有关工作机构：省人民政府各有关部门的，报送省人民政府法制机构；由省人民
代表大会常务委员会主任会议提请审议的，报送常务委员会有关工作机构；较大的市和自治县的，分别报送常务委员会法制工作委员会和民族侨务外事委员会。
负责初步筛选、汇总的各工作机构，应当在每年的12月1日前，提出下一年度立法计划建议项目，连同地方性法规初稿送省人民代表大会常务委员会法制工作委员会，由法制工作委员会进行综合协调后，提出下一年度立法计划草案，报常务委员会主任会议讨论。
第十二条 立法规划和立法计划分别由省人民政府法制机构、省人民代表大会常务委员会有关工作机构具体组织实施。
立法规划、计划可以根据本省经济和社会发展的具体情况和实际需要进行调整。
第十三条 省人民代表大会常务委员会组成人员可以根据立法计划提前介入立法工作，对立法项目进行调研、论证。有关工作机构应当做好服务工作。
第十四条 对有些综合性和专业性较强的立法项目，可以由省人民代表大会常务委员会主任会议指定常务委员会有关工作机构组织起草，或者委托有关部门以及专家起草。
第十五条 省人民政府提请省人民代表大会及其常务委员会会议审议的法规案，应当经省人民政府常务会议或者全体会议讨论通过。
省人民政府提请省人民代表大会及其常务委员会会议审议的法规案，应当由省长签署。
第四章 制定地方性法规程序
