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论建立独立董事的法律制度


独立董事，顾名思义是具有独立地位和独立立场的董事。建立独立董事的法律制度是完善现代公司制度的重要内容，也是21世纪我国公司特别是上市公司发展的潮流。今年，沪、深两地上市公司的股东大会年会上，就有"新黄浦"、"上海建工"等推出独立董事。有的称为"社会董事"，有的称作"独立非执行董事"。本文拟对建立独立董事制度作一初浅的探讨。
"独立董事"在我国《公司法》中并无专门的规定。目前，有关独立董事的规定散见于中国证券监督管理委员会和国家经济贸易委员会等发布的规范性文件中。
如，1997年12月16日中国证券监督管理委员会发布的《上市公司章程指引》中规定，公司根据需要，可以设立独立董事。独立董事不得由下列人员担任：（1）公司股东或股东单位的任职人员；（2）公司的内部人员（如公司的经理或公司雇员）；（3）与公司关联人或公司管理层有利益关系的人员。
又如，1999年3月29日国家经贸委和中国证监会发布的《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》中明确：董事会换届时，外部董事应占董事会人数1/2以上，并应有2名以上的独立董事（独立于公司股东且不在公司内部任职的董事）。该意见还规定，独立董事所发表的意见，应在董事会决议中列明。公司的关联交易必须由独立董事签字后方能生效。2名以上的独立董事可提议召开临时董事会。独立董事可直接向股东大会、中国证监会和其他有关部门报告。
再如1999年11月3日中共上海市委组织部发布的《关于加强和改进本市国有控股上市公司高级管理人员管理的若干意见》中提出，本市国有控股上市公司力争有2个以上的非股东体外董事。笔者理解，"非股东体外董事"可以视为"独立董事"。
从保障股东利益着眼，从实现公司决策的科学化和法制化着手，建立独立董事的法律制度十分必要。从国外成熟的公司运作实践来看，都有独立董事的制度。笔者认为，建立独立董事的法律制度可以在修改《公司法》时对独立董事的任职条件、权利和义务等作出明文规定。笔者认为，应当至少明确以下几方面内容：
独立董事的主体资格，应当与有限责任公司和股份有限公司的董事资格一致。现行《公司法》第五十七条列明的不得担任公司董事的人士不能担任独立董事。公司股东或股东单位的任职人员、公司的经理或公司雇员以及与公司关联人或与公司管理层有利益关系的人员不能担任独立董事。国家公务员不得兼任独立董事。
独立董事的权利和义务：独立董事应当享有一般董事以外的某些"特权"，如不论其是否同意董事会全体董事过半数以上的意见，他（她）所发表的意见应在董事会决议中书面列明。公司的关系交易在提交董事会书面表决投票时，独立董事应当享有否决权，即必须由独立董事签字后方能生效。又如，2名以上的独立董事应当赋予提议权，即可提议召开临时董事会。独立董事可直接向股东大会、中国证监会和其他有关部门报告，必要时，可以在报刊上发表其独立意见。独立董事的义务应当与一般董事相同，不应当有"豁免权"。独立董事应当遵守公司章程，维护公司利益。不得利用在公司中的地位和职权为自己谋取私利；不得利用职权收受贿赂或其他非法收入；不得侵占公司财产；不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人；不得将公司资产以其个人名义或其他个人名义开立帐户存储；不得以公司资产为本公司的股本或其他个人债务提供担保；不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动；非经股东大会同意，不得同本公司订立合同或进行交易；不得泄露公司秘密。
关于律师是否可以担任独立董事的问题，回答应是肯定的。律师不是国家公务员，律师是具有专门知识的专业人士，只要不具有不能担任董事的问题，就能担任独立董事。至于担任公司法律顾问的律师是否可以兼任独立董事的问题，笔者以为，从避免利益冲突和维护股东权益和保证独立立场的需要，已经担任公司法律顾问的律师一般不宜担任公司独立董事。


财政部 国家经贸委 等


财政部、国家经济贸易委员会、中共中央企业工作委员会、劳动和社会保障部关于进一步做好国有企业效绩评价工作的通知
财政部 国家经济贸易委员会 等




国务院各部委、直属机构，各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、国有
资产管理局（办公室）、企业工委、经贸委，各总公司、集团公司：
在1999年6月财政部、国家经贸委、人事部和国家计委联合颁布《国有资本金效绩评价规则》和《国有资本金效绩评价操作细则》后，财政部、国家经贸委和人事部在全国组织开展了国有企业效绩评价试行和试点工作。通过在全国范围内组织企业效绩评价试行和试点，较为全面地
检验了企业效绩评价体系和评价方法的科学性，证明了开展国有企业效绩评价能够对加强国有企业监督管理发挥重要作用，评价结果也为各地方、各部门和企业集团监控国有资本运行和考核国有企业经营效益提供了科学依据，有效促进企业激励与约束机制的建立和完善。因此，效绩评价工
作在试行和试点的基础上，2000年在全国逐步展开。为进一步做好国有企业效绩评价工作，现将有关事项通知如下：
一、指导思想。随着国有企业改革的深化和政府机构改革的深入，政企分开原则正在逐步得以实现，国家对国有企业的管理正在从过去的行政管理向实施所有权管理和规范行使所有者权利转变，企业效绩评价适应了这一转变的要求。开展国有企业效绩评价工作的指导思想是：通过实施
效绩评价，客观、真实地反映企业经营效益和经营者的业绩，为监控国有资本运行质量提供信息服务，为科学考核国有企业经营者的经营业绩，评价国有资产的保值增值情况提供参考依据。
二、工作范围。为真正做到效绩评价为企业监管工作服务，各级政府都应将本级政府实施重点监管的国有企业纳入效绩评价工作范围，具体的评价对象由各级政府根据经济工作重点和监管工作要求确定。国务院派出监事会的国有重点大型企业，遵从《国有企业监事会暂行条例》规定。
被列入评价对象的企业必须按照规定做好提供报表、数据和基础资料等工作，认真配合。大型企业集团也要结合集团内部管理的要求开展对子（分）公司的评价工作，评价对象由集团公司自行确定。
三、工作重点。企业效绩评价体系经过连续两年的试点和试行，其制度和方法已在实践中得到了充分的检验，并探索和积累了较为丰富的经验，锻炼了工作队伍。在此基础上，从2000年开始，国有企业效绩评价工作的重点应从检验方法转到探索企业效绩评价工作结果的应用上来，
即：将国有企业效绩评价工作，逐步与政府经济管理工作有效结合，逐步与国有企业经营者的业绩考核有效结合，为国有企业试行经营者年薪制、持股制、期权激励以及工效挂钩等分配制度改革提供依据，为有关方面进行企业监管、企业领导班子考核和政府经济决策服务，使企业效绩评价
在经济管理工作中真正发挥作用。各地方和有关部门应围绕这个重点开展效绩评价工作，并注重不断探索扩展新的应用领域。
四、工作组织。1999年的试行和试点工作情况表明，采取联合组织的方式开展企业效绩评价工作，力度大、效果好、影响面广，这种方式应继续运用。各级政府在开展这项工作时，可根据本地企业监管机构设置的实际情况，由财政（国资）、经贸、企业工委、组织人事和劳动保障
等部门共同组织实施，也可根据工作实际需要采取由有关部门专项组织的方式。评价任务较重的可以委托社会中介机构具体实施，所委托中介机构要具备良好的业绩和资质，尽可能与报表审计相结合。评价组织机构必须做好所委托中介机构的培训工作，提出严格要求，并对其评价过程进行
监督，对评价报告和相关材料进行审核确认。但无论采取何种组织方式，都不能在评价工作中向企业收费。
五、工作要求。企业效绩评价是经济监管领域中一项技术性要求很强的新工作，各级政府和企业集团在组织实施过程中，要按照国家的有关要求进行，认真做好国有企业效绩评价工作。
（一）确保评价结果的客观、公正和准确。由于企业效绩评价结果是各级政府和有关部门决策的重要依据，所以在开展评价工作时要将质量放在第一位。被列为评价对象的企业会计核算要规范，保证基础数据的真实。评价工作机构要严格按照企业效绩评价文件的要求，坚持客观、公正
的原则，规范操作，确保评价结果的真实、准确。
（二）加强对评价结果的分析和运用。企业效绩评价结果是十分重要的信息资源，各级评价组织机构要加强对评价结果的分析，充分利用评价结果提供的信息，为有关经济决策和监管工作服务。
（三）提高专家咨询组的代表性。各级评价组织机构通过组建专家咨询组实施企业综合评价时，要注意企业管理专家、财务专家、会计专家、行业专家、人力资源专家和技术专家等方面的平衡协调，使咨询专家具有较广泛的代表性。
（四）重视评价工作的时效性。由于企业效绩评价工作直接为经济决策、企业监管等项工作服务，时效性要求高，因此各级政府在安排评价工作时间时要统筹兼顾，及时实施，以保证效绩评价结果在有关工作中得到充分利用，满足工作需要。
（五）加强部门之间的协调配合。企业效绩评价工作适应多个部门的监管需要，为了避免工作重复和增加企业负担，各级评价组织机构要加强与有关部门的联系沟通，做好协调与配合工作，实现评价结果共享。
（六）加强企业效绩评价工作的宣传。企业效绩评价体系的颁布已在社会上引起强烈反响，但各级评价管理机构还需要进一步加强对这项工作的宣传，使各级政府、有关部门、企业、社会各界更深入地认识到企业效绩评价工作的意义和重要性，以推动企业效绩评价工作逐步深入开展。




2000年4月26日