经济法视野中的“MBO突变”之冷思考
李华振
本文原载于《人民日报之中国经济周刊（理论版）》2004年6月28日（25期）。此为原稿，发表时,经作者同意,标题改为《警惕“MBO突变”灾难》。
应然与实然之间往往有令人吃惊的差异，正在中国热炒的MBO也是如此。三年之前，MBO刚在中国兴起时，我曾发表过十多篇文章，大多是为MBO鼓与呼，以为找到了国企改革的应然之路。但三年之后，当笔者在我国著名经济法专家刘大洪教授主持的国务院司法部“中国公司治理结构及中外比较”课题组中进行了大量的研究工作之后，回头看看现实中上演的实然“MBO”，却发现——
中国当前的一些所谓“MBO”实际上已经不再是“原种MBO”，而是发生了“基因突变”，变成了MBI、MSI、OSI等。“MBO突变”将带来灾难性的后果，我们只要看一看俄罗斯，就会明白一切。早在苏联解体之前，俄罗斯就开始了国企MBO，国有资产原来谁在管理，就归谁占有。与西方的“原种MBO”不同，俄罗斯的MBO由于不具备完善的法治环境、社会监督、人文观念（主要指市场等价交换的观念）等条件，其国企改革过程中出现了严重的“MBO突变”，权力与资本交易，腐败盛行，变成了一场“官僚瓜分国企大蛋糕”的游戏，导致了“官僚私有化”和“官僚资本主义”。
正是由于这种“不当的MBO”，进一步加速了前苏联的解体。结果，它不仅没有建立起真正意义上的现代市场经济，相反，由于国家对经济的整体控制能力严重降低，从而直接动摇了整个社会的经济民主和政治稳定之基础。这种由“MBO突变”所导致的“不成功的转轨”，使俄罗斯陷于长期衰退之中，使它从一个超级强国沦落到目前的状况。
以俄罗斯为戒，我国必须未雨绸缪，警惕MBO发生基因突变。MBO的典型“变种”有以下三类：
变种一：突变成“MBI”，利用中国股市的结构性缺陷，以超低内幕价取得控股权，损害流通股股东的利益，进而引发股市大地震，严重则可能拖垮整个国民经济。
MBO，Management Buy-outs，中译“管理层收购在外的股票”，简称“管理层收购”。它强调“O（Outs，在外的流通股）”，因为只有在外的流通股才有收购的必要，才符合MBO的美好初衷，否则，就不能称其为MBO。
但据有关资料显示，中国上市国企里发生的所谓MBO却恰恰相反，管理层收购的根本不是“O”，而是“I（Ins，在内的股份，非流通股）”。他们利用了中国股市目前的一个结构性缺陷，即流通股（Outs）与非流通股（Ins）同时并存。由于流通股与非流通股的巨大价差，管理层就秘密地通过非流通股的协议转让（而不是公开地全面要约收购流通股），以超低的内幕价就取得了企业的控股权，在相当的程度上损害了广大流通股股东的利益。据悉，我国上市国企的MBO案例中，很少有通过收购在外的流通股来进行的，其中猫腻不言自明。
我国经济法专家刘大洪指出，2001年以来我国发生的股市大地震，深层原因之一正是MBO突变。正是从那个时候开始，我国上市国企里大面积进行了秘密的MBO（实际上是突变成了MBI），从而引发股市大地震，并进而波及整个国民经济，使我国出现了改革20多年以来最大的一次“瓶颈期”！后果堪称严重。
变种二：突变成“MSI”，一场不能达到纳什均衡的弈局，通过“看守者交易”，管理层与官员“合谋”损害国家的所有者权益。
“原种MBO”除了强调上述的“O”之外，还强调“B（Buy，买）”字，即管理层必须按市场经济的等价交换之法则来收购企业，是收益与成本、获利与风险、激励与约束的同步相生。例如英国，1979年撒切尔夫人执政后，大力推行“国企私有化改造”，曾借助于MBO方式来进行，政府、公众、管理层三方在这场博弈中都达到了“纳什均衡”（效益最大化均衡），从而获得成功。
但中国目前的一些国企MBO之博弈中，管理层往往并不拿出足够的钱来（甚至根本不拿出一分钱），而是与有关的官员合谋玩“空手道”。这样，最终的结果就是：管理层只享有收益却不付出相应的成本、只获取利益却不承担相应的风险、只产生暴富的所谓激励却没有相应的约束。形象点说，就是“S（Steal，盗）”，而且是盗“I（Ins）”，这就沦为了一场“看守者交易”，是管理层“监守自盗”，严重损害国家的所有者权益。如此，中国国企的MBO就在一定程度上丧失了西方MBO的功能，突变成了MSI。
变种三：突变成“OSI”，一场沦为“大洗钱运动”的权力资本盛宴，出于“原罪”之忧虑而进行资本外逃，损害国家的公信力和民主形象。
MBO在西方是单纯的“M（Management，企业管理层）”BO，是一种资本运作的工具和杠杆，并不负有政治意义和功能。而中国国企MBO却不是一个简单的资本运作工具，它更多的是一种政治承载载体。中国目前国有企业的管理层并不象西方那样来源于职业经理人的“市场化雇佣”，而是一种“非市场化任命”，甚至本身就是政府官员。在国企MBO中，官员拥有生杀予夺的大权，因此，在目前对官员的权力滥用尚缺乏有效约束的条件下，不少MBO在一定程度上成了“O（Official，官员）”BO，再加之前述的“S（Steal，盗）”和“I（Ins）”，就成了“OSI”，成了权力资本的盛宴。
这样，所谓的MBO（OSI）就变成了一场轰轰烈烈的“大洗钱运动”，其妙处不言自明：在没有MBO的情况下，他们捞取的大量灰色收入怎么都逃脱不了贪污腐败的嫌疑，刑法上的一个“巨额财产来源不明罪”足以使这些人站在被告席上。但现在有了MBO，他们就能“理直气壮”地说自己的巨额财富来源于MBO的“合法途径”。
然而，灾难性的后果还不止于此。这些靠“OSI”而暴发的人及其后代，出于对政局动荡以及资本“原罪”的忧虑，在得到巨额财富之后，下一步就是想方设法进行资本外逃。例如，俄罗斯每年外逃的资本为150亿到200亿美元，还伴随有大量的人才流失海外，俄已成为人才流失和资本流失最严重的国家之一。这种局面令俄罗斯政府头痛不已，陷入两难困境：如果严格追究资本“原罪”，势必造成更不稳定的形势，导致资本进一步外逃；然而如果置之不顾，国家的公信力和民主形象又何以维护？
国务院发出关于加强新阶段“菜篮子”工作的通知
国务院
国务院发出关于加强新阶段“菜篮子”工作的通知
国务院最近发出通知，要求加强新阶段“菜篮子”工作。全文如下：
为确保“菜篮子”产品长期稳定供给，提高“菜篮子”产品的质量卫生安全水平，保障人民群众身体健康，促进农业结构调整、农民增收和农业可持续发展，现就新阶段“菜篮子”工作有关问题通知如下：
一、新阶段“菜篮子”工作面临的形势和任务
自20世纪90年代以来，在党中央、国务院的领导下，我国“菜篮子”工程建设取得了巨大成就，基本结束了“菜篮子”产品长期短缺的历史，产品丰富，市场购销两旺。但目前“菜篮子”产品的质量卫生安全问题比较突出：种植和养殖过程中农业投入品的不合理使用，产地环境污染，致使一些“菜篮子”产品的药物残留及有害物质超标；在加工和流通过程中，由于包装、储藏、运输等设施落后和管理不善，造成有的“菜篮子”产品“污染”；一些地区存在地方保护主义，对市场监管不力，市场秩序混乱；“菜篮子”产品结构不合理，品种和质量不能适应多样化、优质化的消费需求；流通基础设施薄弱，市场交易和运行方式原始，检验检测手段落后。随着农业发展进入新阶段，人民生活水平不断提高，对外开放不断扩大，“菜篮子”工作面临新情况和新任务，要求突出抓好产品质量卫生安全，确保人民群众身体健康。
新阶段“菜篮子”工作的任务是：以保障长期稳定供给为目标，以提高“菜篮子”产品质量卫生安全水平为核心，加快实现由比较注重数量向更加注重质量、保证卫生和安全转变，让城乡居民真正吃上“放心菜”、“放心肉”；逐步实现由阶段性供求平衡向建立长期稳定供给机制转变，让城乡居民长期吃上“放心菜”、“放心肉”，促进农业增效、农民增收。
二、新阶段“菜篮子”工作的主要措施
完成新阶段“菜篮子”工作任务，实现“两个转变”，必须对“菜篮子”产品质量卫生安全实行“从农田到餐桌”的全过程管理。当前和今后一个时期，要重点抓好以下工作：
（一）加快“菜篮子”产品质量卫生安全标准和检验检测体系的建设。
1.抓紧制（修）订与“菜篮子”产品相关的质量卫生安全标准。有关部门要根据我国实际情况，参照国际标准，尽快完善“菜篮子”产品质量卫生安全的强制性标准，相应地建立和完善“菜篮子”产品产地环境标准、产品加工包装标准、产品运输储藏（保鲜）标准、动植物检疫标准、检验检测方法标准以及相关的技术规范，使“菜篮子”产品在生产、加工、流通的各个环节都有统一的标准和技术规范。当前，要抓紧蔬菜、瓜果、茶叶、奶类、水产品、畜禽及其制品等“菜篮子”产品的质量卫生安全标准，尤其是农药、兽药、鱼药、重金属、饲料添加剂等残留限量标准和检验检测方法标准的制（修）订。
2.加大“菜篮子”产品检验检测工作力度。加快建立“菜篮子”产品生产经营企业严格自检、社会中介检验检测机构接受委托检验和执法机关监督抽检相结合的检验检测体系。具有一定规模的生产经营企业应采用先进的检验检测手段、技术和设备，保证生产和经营的“菜篮子”产品合格。依法设立的社会中介检验检测机构，主要接受没有自检能力的生产经营者的委托检验，出具客观、科学、准确、公正的检测数据，并对检验报告负责。执法机关的检验检测机构，要加强业务培训和队伍建设，提高检测能力和技术水平，保证执法的公正性。要尽快建成一批在人才、技术、设备和管理方面与国际接轨的国家级、省级质量卫生安全检验中心。国务院有关部门要加强指导，地方各级人民政府要统筹规划、分步实施，逐步建立和完善“菜篮子”产品质量卫生安全强制检验检测制度。
3.建立“菜篮子”产品质量卫生安全追溯制度。从“菜篮子”产品生产、加工、包装、运输、储藏（保鲜）到市场销售的各个环节，都应有产品质量卫生安全的检验检测指标及合格证明，发现不符合卫生安全标准或质量不合格的产品，要及时、有效地追溯发生问题的环节和责任。
4.建立与“菜篮子”产品有关的认证认可和产品标识制度。规范“绿色食品”、“有机食品”及“无公害农产品”等认证认可和认证标识。加强农业转基因生物、转基因食品的安全评价和标识，以及农业转基因生物、转基因食品的监管。国家认证认可监督管理委员会要加强对与“菜篮子”产品有关的认证认可工作的统一管理、监督和综合协调，加强对相关认证认可机构的监督检查。
5.对卫生安全不合格的“菜篮子”产品实行无害化处理或予以销毁。地方各级人民政府及有关行政执法机关，要及时对卫生安全不合格的“菜篮子”产品进行无害化处理；不能作无害化处理的，应予以销毁。对造成危害或严重后果的，应依法予以处罚。
（二）加大“菜篮子”产品生产环节监管力度，从源头上保证产品安全卫生。
1.加强农业生产环境监测与保护。要进一步完善国家、省、地、县四级农业生产环境监测网络，加强对“菜篮子”产品产地环境的监测，及时、有效地防治农业生产环境污染。采取坚决措施，严格禁止向“菜篮子”产品产地排放重金属废液、放射性废水、未经处理的含病原体的污水、有害气体及其他有毒有害物质，或者倾倒废弃物和生活垃圾。要制定水源保护规划，加强“菜篮子”产品供水水质管理，合理施用肥料、农药，严格控制面源污染。对污染农业生产环境的行为，环保部门要加大监督检查和处罚力度。
2.加强农业投入品监管。要严格种子、种畜禽、农药、兽药、鱼药、肥料、饲料及饲料添加剂等农业投入品的生产和经营准入条件，依法加强监管。对“菜篮子”产品安全构成威胁的农药、兽药、鱼药，应尽快予以淘汰，严格执行已公布的停产、禁用和限用的品种目录和范围。有关执法部门对生产、经营和使用国家明令禁止农业投入品的行为，要依法严肃查处。加强农业投入品的标准制订工作，加紧开发高效、低毒、低残留的农药、兽药等农业投入品。搞好技术培训，使农民掌握并遵循安全生产技术规程，科学合理地使用农药、兽药、鱼药、肥料、饲料及饲料添加剂，提倡科学地交替、轮换使用农药和兽药。
3.加强对“菜篮子”产品加工业的监管。从企业保证“菜篮子”产品质量卫生安全的必备条件抓起，采取生产许可、出厂强制检验等监督措施，在加工源头确保不合格产品不出厂销售，并加大执法监督和打击制造假冒伪劣产品行为的力度。
4.强化动植物病虫害防治。要建立高效运转、快速反应、安全无害的动植物病虫害综合防治体系。健全动植物病虫害测报预警与防治机构和队伍。加强种植业、畜牧业、渔业生产中的疫病净化和环境消毒工作。强化猪、牛、羊等畜禽的免疫、检疫和疫病监测，加快无规定疫病示范区建设。要充分发挥植保、兽医等基层技术队伍及各类农业技术协会的作用，加强对农牧民的技术培训，提高食用动植物病虫害的防治水平。
（三）建立安全的“菜篮子”产品产销经营体制，整顿和规范市场秩序。
1.建立安全的“菜篮子”产品产销经营体制。严格“菜篮子”产品生产经营企业的条件，建立行业管理和企业自律机制。生产经营企业（包括各类市场）要严格按有关标准和技术规范进行生产、加工、包装、运输、储藏（保鲜），确保“菜篮子”产品质量卫生安全。各地应支持农业产业化龙头企业到农村建立“菜篮子”产品生产基地，发展订单农业，按照标准化、规模化、专业化的要求进行“菜篮子”产品生产、加工和销售。
2.加快“菜篮子”产品市场基础设施建设。统筹规划，合理布局，重点加强主产区和中西部地区“菜篮子”产品市场建设；通过改扩建，完善城市“菜篮子”产品骨干批发市场的服务功能。
3.积极推进现代营销方式和流通组织形式。大中城市和经济发达地区，要扶持并鼓励“菜篮子”产品的配送和连锁经营，建设跨区域、中继性的物流中心。鼓励有条件的批发市场积极探索经纪人代理、竞价拍卖、电子统一结算和网上交易等现代营销方式。
4.严把批发市场和零售市场入口关。要重点对各级市场上的蔬菜、瓜果、畜禽产品、水产品等各类“菜篮子”产品的药物残留进行监测。对有毒有害物质超限量标准的不合格产品不准销售，并由有关部门依法进行查处和源头追溯治理。严禁销售病害病死畜禽产品、水产品以及注水肉、含“瘦肉精”的猪肉。进入市场销售的“菜篮子”产品，应有质量卫生检验或检疫证明；不能证明是卫生安全产品的，有关生产经营者应主动送检。进入市场销售的“菜篮子”加工产品，还应具有能够说明产品真实情况的信息，如产品生产企业（地址）、生产日期、储存条件、保质期、产品成分和技术指标，包括农用药物残留限量所依据的标准等。
5.规范批发市场和农贸市场秩序。各类经营“菜篮子”产品的批发市场、食品零售店应建立进货检验制度，禁止经销不符合质量卫生安全要求的产品。要解决市场管理多头收费、重复收费的问题。地方各级人民政府要坚决制止各种形式的地区封锁，撤消一切不合理的关卡，杜绝乱收费、乱罚款，严格执行行政事业性收费和执法罚没收入收支两条线，保证“菜篮子”产品正常流通。
（四）加强“菜篮子”产品进出口质量卫生安全管理，促进出口。
充分利用“两种资源”和“两个市场”，采用国际标准组织生产，努力扩大优质、特色和符合质量卫生安全标准的“菜篮子”产品出口，提高农业的国际竞争力。“菜篮子”产品出口生产基地，要严格按有关进口国标准和技术规范生产经营；同时，做好对“菜篮子”产品出口生产经营企业和产品质量卫生安全的认证工作，并对出口产品实施有效检验检疫。完善进口“菜篮子”产品的检验检疫的风险评估，加强对进口产品生产、加工、仓储企业的注册登记，严格检验检疫工作，严防境外动植物病虫害侵入，确保我国生物安全和人民群众身体健康。
（五）加强科学技术研究、引进与推广。围绕提高“菜篮子”产品质量卫生安全水平，充分利用我国丰富的种质遗传资源，加速优质、专用、抗逆、高产农作物和畜禽（水产）等新品种选育及良种扩繁。鼓励开发、推广生物农药、生物肥料及高效施药、施肥新机械。积极推动高效疫苗、疫病诊断技术、安全饲料
添加剂、新型兽药的研究与开发，加强饲料质量安全检测技术、养殖场疾病综合防治及环境卫生控制技术的开发与应用。加快开发果蔬、肉类、奶类等“菜篮子”产品加工、包装、运输和储藏（保鲜）技术设备，发展专储、专运技术，防止“二次污染”。加强简便、准确、经济的检验、检测、检疫技术和设备的开发，加强专业人才培养，提高检验检测技术水平。
（六）完善扶持政策，加强宏观调控。
1.完善和落实各项扶持政策。在促进“菜篮子”产品健康发展方面，各有关部门和各地已有的一些行之有效的政策措施要继续坚持。同时，根据新阶段进一步提高“菜篮子”产品质量卫生安全水平的任务，结合本地实际，制定新的鼓励和扶持政策。
2.加大投入力度。国务院有关部门和地方各级人民政府，要支持“三绿工程”和“无公害食品行动计划”，积极开展“菜篮子”产品标准化、专业化生产，完善检验检测和市场流通基础设施。重点支持“菜篮子”产品标准体系和检验检测体系建设。国有商业银行要继续支持“菜篮子”产品市场流通设施建设。
3.建立市场信息服务体系。抓紧建立和完善覆盖面宽、时效性强的农产品市场信息网络，并加快向乡镇、批发市场、农业产业化龙头企业、中介组织、经营大户延伸。农业和经贸部门要建立“菜篮子”产品供求信息网络，搞好产品供求预测、预报和预警工作，指导区域间产销衔接，引导生产结构调整。地方各级人民政府有关部门要依法定期对生产、加工和流通环节的“菜篮子”产品进行抽检，抽检和查处结果逐级向国务院“菜篮子”食品管理部际联席会议报告，由国务院农业和质检行政主管部门，按照分工整理“菜篮子”产品质量安全信息并向社会发布；卫生行政主管部门整理“菜篮子”产品卫生安全信息并向社会发布。
4.完善重要“菜篮子”产品储备制度。为应对突发性灾害和稳定市场，要完善重要“菜篮子”产品中央与地方分级储备制度，有关部门要制定储备商品使用和管理办法，加强重要“菜篮子”商品的宏观调控。
三、切实加强对新阶段“菜篮子”工作的领导
“菜篮子”工作是一项系统工程，必须加强领导，明确分工，落实责任，精心组织，确保新阶段各项工作的顺利进行。
（一）统筹规划，统一部署。各地区、各有关部门要按照国民经济和社会发展“十五”计划的要求，结合本地区、本部门实际，制订促进“菜篮子”发展的规划，明确下一步工作的目标、任务、工作重点和政策措施。要突出抓好“菜篮子”产品相关标准的制（修）订工作，健全“菜篮子”产品检验检测体系，完善市场基础设施。各地区、各有关部门要通过实施“无公害食品行动计划”、“三绿工程”和质量认证等，促进“菜篮子”产品质量卫生安全水平的不断提高。
（二）完善“菜篮子”市长（行政领导）负责制。新阶段“菜篮子”工作，要把保证供给和保障产品的质量卫生安全作为市长和主产区（省、地、县）行政领导的责任目标，切实履行职责。各地区、各有关部门要转变政府职能，抓好协调和监督，加大宣传教育力度，努力提高农民的“菜篮子”产品质量卫生安全意识。让消费者了解和识别卫生安全食品，提高自我保护能力。
（三）依法保障“菜篮子”产品质量卫生安全。在认真调查研究的基础上，抓紧制定和完善与“菜篮子”产品质量卫生安全有关的法律法规，做到有法必依。当前要加强对禁用、限用农业投入品生产和经营的监督，加大对生产、销售有毒有害物质超标“菜篮子”产品行为的查处力度。
（四）明确分工、落实责任，加强配合。农业部门是“菜篮子”产品种植、养殖生产过程的质量安全主管部门，要严格监管农药、兽药、鱼药、饲料及饲料添加剂、肥料等农业投入品的使用，加强对动植物“菜篮子”产品的检验检疫，会同经贸部门牵头协调“菜篮子”发展的政策措施。经贸部门要加强对“菜篮子”产品加工、流通业的行业指导和管理，加强“菜篮子”产品加工、流通业的技术改造，对重要“菜篮子”产品供求进行宏观调控。卫生部门要完善“菜篮子”产品卫生标准，牵头起草有关“菜篮子”产品卫生监管的法律法规，审核发放“菜篮子”产品加工、经营企业卫生许可证，对市场上销售的“菜篮子”产品进行卫生安全抽查和执法。质检部门要参照国际标准，组织与“菜篮子”产品有关的国家标准制定和修订工作，加强对“菜篮子”产品加工中质量卫生安全的抽查、监管和对进出口产品检验检疫，进一步规范与“菜篮子”产品认证认可有关的监管工作。工商行政管理部门负责组织实施市场交易秩序的规范管理和监督，查处假冒伪劣“菜篮子”产品，无证、无照加工和经营“菜篮子”产品等违法行为。环保部门会同农业部门负责制定“菜篮子”产品种植、养殖生产环境安全标准和监管办法，对影响产品质量的生产环境及污染源进行监督管理。水利部门要加强水源基础设施建设，重视“菜篮子”产品供水源的检测与监督管理，保证“菜篮子”产品生产的供水质量。计划部门要加强对“菜篮子”产品生产、流通、检验检测、产品信息等基础设施建设的扶持。财政部门要加大生产、流通投入，保证执法经费，加强行政事业性收费和罚没收入收支两条线的监督管理。金融、财税部门要完善支持“菜篮子”产品生产、流通、进出口的政策措施。
